设为首页收藏本站

徐州律师叶飞—专注股权法税,微信/电话咨询:13395267018

 找回密码
 开元棋牌输了30万

QQ登录

只需一步,快速开始

扫一扫,访问微社区

查看: 1808|回复: 0
打印 上一主题 下一主题

徐州市律协涉外业务论文大赛一等奖:一则涉外Pre-IPO项目PE投资的经典案例

[复制链接]

18

主题

18

帖子

138

积分

管理员

Rank: 9Rank: 9Rank: 9

积分
138
跳转到指定楼层
楼主
发表于 2013-8-3 22:52:28 | 只看该作者 回帖奖励 |倒序浏览 |阅读模式
一则涉外Pre-IPO项目PE投资的经典案例

——我们是如何投资拟通过VIE架构在美国NASDAQ上市的上海XY公司的

       【注:本文获得徐州市律协2010年涉外业务论文大赛一等奖    作者:叶飞,开元棋牌输了30万_开元棋牌在哪里买_开元棋牌模式PE上市并购专业律师】
                                                                                                                                  2011年11月25日于徐州
        一、投资项目背景简介
       上海XY文化传播有限公司成立于2009年9月,由上海钧乐商务服务有限公司等三家法人单位共同发起设立,是一家以互联网、电视节目、各类公关与市场营销活动和网络远程综合教育类服务为主要业务运营模式,并受境内外专业机构委托,进行各种国际教育文化交流事业的企业,提供中国首个以中小学生为服务对象的绿色健康网络平台——中国未网(china718.net)。公司期望通过到美国NASDAQ上市融资等一系列的资本运作,将该公司打造成为中国最大的中小学校园电视网、互联网和线下活动网“三网合一”的媒体传播与营销的综合运营机构。
       江苏JG集团是一家依法设立并合法存续的创投集团公司,有意以PE投资的方式对XY公司进行增资扩股(调整股权比例),成为XY公司实际控制人在英属开曼群岛注册的特殊目的公司——预计于明年一季度或二季度在美国NASDAQ上市的CIES公司的股东。
       JG集团面临的主要问题是:
       一、公司投资团队的人才极度缺乏,除了专业律师和一名高级会计师外,其他人才几乎没有;
       二、对美国上市知识非常贫乏,从来没有类似项目的经验;
       三、时间要求非常紧张,既没有足够的人才,也没有充足的时间去做详尽的尽职调查,对所投资金进入上海XY公司,同时又如何成为英属CIES公司股东的流程毫无概念;
       四、竞争投资者相当多,其中不乏红杉资本等专业PE投资机构,机会稍纵即逝。
       JG集团的老总非常看好XY项目,要求用最短的时间,最快的速度,成功签约,并争取到最大化的利益。
       作为JG集团的PE律师,本人必须在最短的时间内,与该集团会计师一起搞清楚该公司通过VIE架构到美国上市的具体流程,以及中美两国相关法规,并通过简洁而高效地尽职调查,拟定可靠的PE投资协议文本,防范投资风险,确保投资成功。
       二、我们的做法
       (一)通过网络学习、请教专家,迅速弄清VIE架构的真实涵义
       经过海量资料的收集、归类、整理,请教专家,我们迅速弄清了国内企业到国外上市的VIE架构:
       通俗地说,假如你们是中国公民,在国内创立了一家企业A,业务很好,想去上市(为了融资、为了退出)。但是无法达到上交所和深交所的要求,即使达到要求,对漫长的审批也无望。于是想到海外(香港、美国等)更容易上市、方便融资和退出的市场去IPO。
       但你们这家私人企业,要去海外上市,也需要中国证监会等部门审批的,以“防止国内资产外流”。你又一次倒在审批的高墙下。
       为规避此类漫长而遥不可及的审批,你们决定在海外成立一家壳公司B,B(或者通过其在国内设立的全资子公司C)与内资的公司A签订一份几十年的协议,将A所有债务和权益都转给B,B以此在海外成功上市。史称新浪模式,也就是VIE模式(可变利益实体Variable
Interest Entities)。目前在海外上市的绝大多数中国企业,都采用该模式,包括新浪、百度、腾讯、阿里巴巴等。上海的XY公司,也正是想通过该模式到美国NASDAQ上市。
       (二)删繁就简,抓住核心,通过短时间的尽职调查,搞清XY公司的真实情况
       常规的尽职调查,需要一个六七人的团队至少花上一个月的时间,才能得出该项目可投不可投的初步结论。由于时间要求太紧:三天内必须拟定并签署投资协议,半个月内2000万元人民币的拟投资金必须到帐。我们只好删繁就简,抓住尽调的核心问题:法律风险与财务真实,展开高效的调查。在两天的时间内,走完了PE尽职调查的“123456789”程序中,至关重要的高管团队、行业优势、盈利模式、四个指标、五个结构、八个数据等程序。完整的尽调重点是:
       1、看准一个团队(1个团队)
       2、发掘两个优势(1优势行业+2优势企业)
       3、弄清三个模式(1业务模式+2盈利模式+3营销模式)
       4、查看四个指标(1营业收入+2营业利润+3净利率+4增长率)
       5、厘清五个结构(1股权结构+2高管结构+3业务结构+4客户结构+5供应商结构)
       6、考察六个层面(1历史合规+2财务规范+3依法纳税+4产权清晰+5劳动合规+6环保合规)
       7、落实七个关注(1制度汇编+2例会制度+3企业文化+4战略规划+5人力资源+6公共关系+7激励机制)
       8、分析八个数据(1.总资产周转率、2资产负债率、3.流动比率、4.应收帐款周转天数(应收帐款周转率)、5、销售毛利率、6.净值报酬率、7.经营活动净现金流、8、市场占有率)
       9、走好九个程序(1收集资料+2高管面谈+3企业考察+4竞争调查+5供应商走访+6客户走访+7协会走访+8政府走访+9券商咨询)
       值得指出的是,英属CIES公司所有的证照、协议文本均是英文的,本人多年苦学英语的积累,派上了用场。
       最后,我们得出了慎重的结论:XY上市的希望非常大,此项目可投。
       (三)精雕细琢投资协议条款,议定股权对价,做到进可攻、退可守,确保投资安全
       首先,经过多轮艰苦的谈判,我们双方议定,按照1:3.8的比例,我方投入2000万元人民币获得目标公司526.32万元的注册资本,持有该公司15%的股权。
       其次,在投资条款设计中,我们设定了高达16道防火墙,确保我方资金安全无忧,具体是:
       1、针对我们短时间内不可能对目标公司彻底了解的现实,我们以1600多字篇幅,让目标公司及其29位股东对我们做出郑重的承诺和保证。如任何一条陈述虚假,我方自发现之日随时有权以通知的方式解除本合同,并有权要求XY公司(CIES公司)及其协议日前的所有股东连带承担返还投资款并按同期银行贷款利率的2倍计算利息的违约责任。
       2、要求对方出具原股东会议一致同意本次增资的决议,扫清增资的法律障碍。
       3、约定增资基准日前XY公司的资本公积、盈余公积和未分配利润,我方有权按增资后的股权比例享有。
       4、约定增资后30日内,对方必须完成国内和国外公司的股东名册、工商注册手续以及公司章程等关键文件的变更。否则,我方有权提出终止协议,要求目标公司在5个工作日内退还增资款,并按同期银行贷款利率的2倍支付违约金,公司已有的29位股东对前述还款承担连带责任。
       5、限定增资款用途。增资款到帐后,必须经我方股东签字同意,方可按约定用途使用,否则,不得动用该笔资金。
       6、约定在目标公司的6名董事中,我方有权委派一名董事。同时还有权委派一名监事。这与一般PE投资协议中,只出任一名董事或监事的做法,进了一步。
       7、重大事项约定股东会、董事会高达四分之三的比例才能通过,等于间接赋予我方否决权。
       8、管理协作及知情监督权。CIES公司增资后,甲方将配合公司,在现有制度基础上,对公司的生产经营至关重要的内部控制制度进一步完善。我方董事、监事有权列席CIES公司召开的公司经营状况介绍会议或其他类似的得以了解公司经营状况的相关会议。增资后,如有正当理由,在不影响公司正常经营的前提下,我方可委托中介审计机构对公司进行审计,公司应积极配合,审计费用由提出审计的股东承担。
       9、经营业绩保障。约定在成交日后,如CIES公司经营业绩连续两年加权平均净资产收益率(扣除非经常性损益)低于25%,则我方有权要求两公司原股东或两公司在接到书面通知后15日内以现金形式收购我方所持股权。收购价格为:
       (1)我方本次投资金额+(我方本次投资金额×20%×成交日到收购日天数/365-收购日前我方已获得的现金红利);或
       (2)收购日XY公司经审计的公司净资产值加上我方享有权益的累计分红×我方所持股权比例。
       两者不一致时取其中价格较高者为收购价格。CIES公司、XY公司原股东承诺:当我方提出收购要求之日起15日内按上述约定价格完成收购。
       10、约定对关联交易总额或XY公司与关联人就同一标的或者XY公司与同一关联人在连续12个月内达成的关联交易累计金额高于300万元或高于XY公司最近经审计净资产值的5%以上的事项,股东会审议有关关联交易事项时,关联股东不应当参加投票表决,其所代表的有表决权的股权数不计入有效表决总数。股东会对关联交易事项作出的决议必须经出席股东会的非关联股东所持表决权的四分之三以上通过方为有效。
       11、大股东侵占公司利益的禁止。各股东承诺不因私无偿占有、使用CIES公司的财产。任一方因私无偿占有、使用公司财产的,由无偿使用股东按市场公允价(自实际占有、使用公司财产到其停止占有、使用之日止)的200%支付使用对价给公司。如因私无偿占有、使用方为增资日前原股东之部分股东,其余未无偿占有、使用晓苑公司资产的原股东对此承担连带责任。
       12、强制分红权。约定自成交日开始的第一会计年度(即当年),XY公司(含CIES公司)如果分红,则我方按持股时间和持股比例享有可分配利润;从第二会计年度开始,按持股比例享有。利润分配方案由年度董事会会议制订,股东会决议。但从成交日后第三个会计年度开始,每年的分红比例不低于可分配利润的25%。
       13、共同出售权。约定我方享有共同出售权,即在CIES公司上市前,如果持有CIES公司或XY公司股权4%以上的大股东计划向任何第三方出售其全部或部分股权,则我方自动被赋予以下选择权:我方有权否决该等出售行为;或按照受让方提出的同等条件,优先向受让方转让部分或全部股权。但是,经我方认可的大股东向公司高级管理人员转让股权,以及经我方同意的具有战略意义的并购行为除外。
       14、选择退出权。XY公司及XY公司原股东积极争取由其控制的CIES公司在2012年一季度或2012年上半年内在美国NASDAQ证券交易市场挂牌上市。如果由于目标公司及其成交日以前原股东的原因,CIES公司未能于2012年6月30日之前在美国NASDAQ证券交易市场上市,我方从7月1日起即享有选择权:可随时要求CIES公司原股东或CIES公司在接到我方书面通知后15日内以现金形式收购我方所持的全部股份,收购价格同前述第9条的约定。
       15、强制随售权。如果CIES公司及公司原股东在我方提出收购要求之日起15日内未能按照本协议约定的要求履行回购义务,则我方有权要求公司原股东和我方一起向第三方转让股权,公司原股东必须按我方与第三方谈定的价格和条件向第三方转让股权。公司原股东按持股比例承担随售义务。原股东转让股权所得的款项应当优先用于偿还回购我方股权应付的价款,如有剩余,则原股东按持股比例进行分配。
       16、再次增资扩股的限制。本次成交后,CIES公司再次向其他投资者增发股份的,新的投资者应满足以下前提条件,包括但不限于:
        (1) 新股东的投资溢价比应不低于本次增资的溢价比;
        (2) 新股东应认可本协议所述之内容。
       事后,在与业内专家讨论该案例时,专家们说,能在如此短的时间内如此高效地完成一个涉外Pre-IPO项目从尽调到谈判到协议文本的正式签署,实属罕见。更为重要的是,该协议在竞争对手如林的条件下,约定了高达16个条款的防火墙,并得以成功签署,实属不易。


分享到:  QQ好友和群QQ好友和群 QQ空间QQ空间 腾讯微博腾讯微博 腾讯朋友腾讯朋友 微信微信
收藏收藏 分享分享 支持支持 反对反对
回复

使用道具 举报

本版积分规则

QQ|网站地图|手机版|徐州叶飞律师网 ( 苏ICP备12071762号-2  

GMT+8, 2019-4-19 17:31

Powered by Discuz! X3.2

© 2001-2013 Comsenz Inc.

快速回复 返回顶部 返回列表